Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Номинальный директор. Как доказать, что директор контрагента не номинал». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор — это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка — присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.
Для чего компании номинальный директор
Сразу стоит сказать, что для учредителей нет особого смысла прибегать к такому варианту руководства, как номинальный директор. Солидарную ответственность за несостоятельность компании будет нести также реальный собственник бизнеса, как лицо, контролирующее должника.
Но кроме желания уйти от возможной ответственности работа номинальным директором может быть предложена учредителями в следующих ситуациях:
- фактический собственник или руководитель бизнеса не может или не хочет официально управлять организацией (например, у него есть статус госслужащего или дисквалифицированного лица);
- несколько разных предприятий возглавляет один и тот же человек, что является признаком взаимозависимости этих налогоплательщиков и увеличивает налоговые риски;
- фактический руководитель уже управляет другой организацией, и при этом не может или не хочет получать согласие её собственников на параллельную работу по найму в новом ООО;
- необходимо провести дробление бизнеса на несколько мелких фирм, чтобы сохранить налоговые льготы;
- для имитации конкуренции при участии в тендерах и госзакупках нужна компания со «своим» директором.
Об уменьшении взыскания с подставного директора
Нельзя требовать весь непогашенный долг с номинального директора. Ведь к субсидиарной ответственности привлекают всех контролирующих лиц. Это не только генеральный директор. Отвечают и другие. В частности, фактический руководитель, даже если он официально не возглавляет организацию. Так сказано в пункте 6 Постановления № 53.
Там же Пленум ВС РФ сообщил: долг, требуемый с номинального директора, можно уменьшить. Но надо получить сведения, позволяющие взыскать долги с других. Допустим, выявить реального руководителя либо его активы. Или имущество должника (компании, возглавляемой подставным директором). Причем речь идет об информации, недоступной для большинства. К примеру, о том, кому передано имущество должника (если операция не отражена в учете).
Раскрыв подобные сведения, номинальный директор подведет фактического директора и владельцев бизнеса. Но он заинтересован в смягчении своей ответственности. И не стоит надеяться на его молчание. В критической ситуации подставной директор часто становится противником тех, кто его нанимал. И это надо учитывать бизнесменам (см. таблицу 5).
Таблица 5. Восемь правил для сотрудничества с номинальным директором
|
Правило |
Пояснение |
|---|---|
| Сотрудничество должно быть необходимо | Подставного директора стоит приглашать, только когда нет других вариантов. Например, если фактическому руководителю нельзя официально возглавлять фирму. |
| Избегайте возглавляющих несколько фирм | Выбирая номинального директора, проверьте, не отнесен ли он к массовым. Еще желательно, чтобы подставной директор не возглавлял другие компании в том периоде, когда он числится в вашей. |
| К полномочиям номинального директора, как и его кандидатуре, лучше подходить индивидуально | Одно дело, если подставной директор приглашен в фирму, которая не будет работать. Тут, как правило, не важна кандидатура, опыт и т.д. Другая ситуация с действующим предприятием. Особенно, если номинальный директор решает отдельные управленческие или представительские задачи. |
| Помните, что подставной директор легко станет вашим врагом | Если фиктивному директору угрожает ответственность, то он даст показания, невыгодные компании и фактическому руководителю. Этим пользуются следователи, налоговики и др. Не надейтесь на неразглашение информации номинальным директором. |
| Разработайте правила общения с налоговиками | Зачастую лучше просить фиктивного руководителя оповещать о поступающих вызовах в ИФНС, вопросах чиновников и другом внимании со стороны проверяющих. Так проще оценить возможные опасности, обеспечить поддержку номинального директора (при необходимости), избежать невыгодных показаний. Подчеркнем: это правило не всегда применимо. Оно обычно неактуально, если подставной директор привлечен в брошенную организацию. Здесь, наоборот, часто не поддерживают контакты с номиналом. |
| Защищайте бизнес от номинального директора | Оформите документы, ограничивающие полномочия руководителя. Желательны и документы, позволяющие в любой момент разорвать договор. Например, заявление подставного директора об увольнении, где нет даты. |
| Не переоценивайте защитную роль номинального директора | Раньше часто наказывали лишь номинального директора. Но ситуация изменилась. Сейчас только при административной ответственности обычно ограничиваются подставным директором. Иная ситуация с уголовной и субсидиарной. К ней стараются привлечь и фактического руководителя или владельца бизнеса. Причем их выявляют с помощью номинала. Правда, с него могут взыскать часть долга компании. И это сократит взыскание с реального руководителя и учредителей – при субсидиарной ответственности. |
| Если возможно, то просите номинального директора не афишировать свою «номинальность» | Совет актуален для работающих компаний. Тут налоговики и другие госслужащие могут допросить руководителя. Если он признает свою «номинальность», то усложнит работу предприятия. Не исключены и трудности у контрагентов (например, с вычетом НДС). Подобных последствий можно избежать, если ген. директор заявит, что он руководит фирмой. Чиновники могут в этом усомниться из-за отсутствия нужных знаний у опрошенного. Но можно ссылаться на помощь других работников. |
Экспертиза подписи руководителя
Одним из самых популярных способов защиты в судах от претензий налоговой инспекции является подтверждение реальности подписей директором.
Можно инициировать почерковедческую экспертизу в ходе судебного следствия, можно воспользоваться сравнением подписи с карточкой с образцами подписей, которая находится в банке, и которую контрагент оформлял при открытии расчетного счета.
Обратите внимание! Самостоятельно получить карточку с образцами подписей невозможно, поскольку она является банковской тайной.
Однако в ответ на официальный запрос, банк пришлет официальный отказ. Это будет основанием через суд затребовать карточку с образцами подписей, чтобы определить подлинность подписи руководителя на документах.
При электронном документообороте с контрагентом рекомендуется предоставить в суд подтверждение, что все документы подписаны ЭЦП руководителя. Можно направить официальный запрос контрагенту или оператору ЭДО о том, на кого оформлена ЭЦП. Если будет подтверждение, что на директора, у суда будут дополнительные основания признать его реальным, а не номинальным руководителем.
Зачем компании формальный (номинальный) директор?
Учредители могут привлечь формального (номинального) директора по разным причинам. Например:
- фактический собственник компании не вправе руководить компанией открыто (он дисквалифицирован или является госслужащим);
- надо избежать признака взаимозависимости между компаниями, управляемых одним человеком для исключения налоговых рисков;
- для сохранения специального режима налогообложения (УСН) необходимо раздробить одну крупную компанию на несколько небольших;
- с целью победы в госзакупках одной компании нужно создать видимость участия независимых друг от друга компаний, которые подают разные ценовые предложения, выше, чем у основной организации.
Ограничение полномочий номинального директора
Собственники ограничивают полномочия номинального директора разными способами:
- указывают в уставе ограничение суммы сделки, которую он может совершать без одобрения участников,
- генеральная доверенность оформляется на другое лицо,
- формальному директору ограничивают доступ к банковским счетам компании, ее печати и документации.
Ответственность номинального (фиктивного) директора
Основная роль номинального управляющего в компании – полная конфиденциальность реального владельца. При этом, стоит отметить, что ответственность номинального директора является минимальной: за любые подписанные документы, относящиеся к деятельности предприятия и снятию средств с банковских счетов, отвечает сама компания. Формальный же руководитель ставит свою подпись лишь при регистрации оффшорной компании, на внутренней и внешней документации компании. Российское законодательство предусматривает наказание за создание или реорганизацию компании через подставных лиц, при этом, для того, чтобы привлечь к ответственности реального владельца предприятия и нанятого им формального управляющего, необходимо доказать, что последний является лицом подставным и действующим за пределами закона. Вместе с тем, ответственность лица, согласившегося исполнять роль номинального директора, в частности, участвовать в образовании или реорганизации оффшорной фирмы без намерений заниматься предпринимательской деятельностью, все же существует. В соответствии с частью 4 ст.14.25 КоАП РФ лицо, изъявившее желание вступить в роль фиктивного директора при прохождении процедуры регистрации юридического лица в государственных органах, за предоставление недостоверных сведений может быть привлечено к административной ответственности с вынесением наказания в виде предупреждения или штрафных санкций в размере от 5 до 10 тысяч рублей. Кроме того, если в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении будет установлен факт предоставления заведомо ложных сведений в регистрирующий орган, вопрос о вынесении наказания в отношении формального управляющего в виде штрафа или дисквалификации будет решаться в мировом суде с внесением судебного решения в реестр дисквалифицированных лиц. Лицо, выступившее в роли номинального директора, не сможет участвовать в регистрации юридических лиц в течение всего срока дисквалификации. Кроме административного наказания, лицо, предоставившее в государственный регистрирующий орган сфальсифицированные документы по образованию или реорганизации ООО с номинальным директором, при использовании своего служебного положения, либо незаконно использовавшее документы либо полученные незаконным путем персональные данные в целях совершения правонарушений в области незаконных финансовых операций, может быть привлечено к уголовной ответственности в соответствии со статьями 170.1, 173.1, 173.2 УК РФ, с вынесением наказания в виде:
- принудительных работ сроком до 3-х лет;
- лишения свободы сроком от 3-х до 5 лет;
- исправительных работ сроком до 2-х лет;
- обязательных работ сроком от 180 до 240 часов;
- лишения свободы сроком до 2-х лет со штрафом в размере 100 тыс. рублей.
Номинальный директор не по своему желанию
Существуют определенные ситуации, когда человек, сам того не зная, может стать номинальным директором:
-
потеря паспорта. Кто-то нашел потерянный паспорт и при внешнем сходстве с его реальным владельцем решил открыть на его имя юридическое лицо. В обязанности налоговой службы не входит проверка подлинности документов, удостоверяющих личность;
-
подделка документов. Предположим, что вы направили в банк копию своего паспорта по электронной почте для оформления заявки на выдачу кредита. Мошенники завладели ею и изготовили по ней поддельный паспорт, по которому в дальнейшем зарегистрировали фирму;
-
подставной нотариус. Заявление на открытие ООО в налоговую можно подать через нотариуса. Он в свою очередь должен проверить подлинность поставленной подписи и сверить личность присутствующего с данными, указанными в паспорте. Нотариус даже может не знать о мошенниках: ему могут предоставить поддельный документ или с утерянным вами паспортом придет похожий на вас человек;
-
доверенность. Доверенность можно сделать у одного нотариуса по поддельному паспорту, а уже потом зарегистрировать компанию у другого нотариуса по выданной доверенности или с ней обратиться в налоговую.
Уход номинального директора от ответственности
Безусловно, прежде чем стать номинальным директором, многие попросту не задумываются, насколько реальны и велики возможные риски. Причем ответственность может наступить как в порядке гражданского судопроизводства и исчисляться штрафами, в несколько раз по сумме превышающими вознаграждение, так и административная и даже уголовная с лишением свободы.
Что делать номинальному директору? Конечно, если подойти к делу со всей ответственностью, то таких ситуаций можно не допустить или вовремя их предотвратить.
Быть может, вы потеряли паспорт или он у вас похищен — незамедлительно обратитесь в полицию и напишите заявление, которое впоследствии может стать вашим единственным доказательством непричастности к деятельности организации в случае возбуждения уголовного дела или подачи гражданского иска.
Если же вы добровольно согласились на участие в организации деятельности фирмы как номинальное лицо, все равно у вас есть несколько вариантов, как избежать проблем. Многое зависит от позиции защиты, версий и доказательной базы. Можно добиться прекращения уголовного дела и (или) уголовного преследования.
Основания привлечения директора к ответственности
В Гражданском кодексе, в ст. 399 прописаны общие основания. Фактически на практике их можно применить в отношении директора, только если заключен договор поручительства. Однако в этом же нормативном акте отражена обязанность управленца действовать в интересах компании. Более детальная регламентация субсидиарной ответственности директоров и учредителей прописана в Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью». Обязательное условие – признание действий директора неразумными и такими, которые привели к долгам фирмы. Самые распространенные основания связаны с признанием ООО банкротом. Причины возникновения рисков самые разнообразные: утрата бухгалтерской документации, заключение невыгодных сделок, умышленное доведение компании до финансовой несостоятельности. Практика показывает, что субсидиарная ответственность генерального директора чаще всего наступает в таких категориях дел, как банкротство юридического лица. Инициаторами выступают налоговые органы, арбитражные управляющие и кредиторы. Это подчеркивает важность юридического сопровождения процедуры банкротства и делегирование задач профессионалам.
Порядок взыскания долга
Привлечение к субсидиарной ответственности учредителя и директора начинается с определения, чьи именно действия стали фактически определяющими, кто отдавал указания, заключал сделки. Инициаторами выступают кредиторы, реже – налоговый орган или арбитражный управляющий. Без достаточной доказательственной базы и обоснования степени влияния контролирующего лица шансов, что суд примет во внимание доводы, нет. Второй шаг – определение оснований для взыскания долга. Истец должен доказать недобросовестность и неразумность действий учредителя и директора, которые знали или должны были знать, что их решения и приказы вредят интересам компании, усугубляют ее положение. То есть устанавливается причинно-следственная связь между действиями/бездействием контролирующих лиц и наступившими последствиями в виде долгов и невыполненных обязательств компании перед кредиторами. Исковое заявление подается в арбитражный суд, поскольку это корпоративные экономические споры. На всех этапах разбирательства стороны могут заключить мировое соглашение.
Чем подтверждается вина руководителя
Факты, подтверждающие вину учредителя или директора в незаконных действиях и банкротстве, что служит причиной субсидиарной ответственности по долгам:
- несвоевременная подача заявления о признании юридического лица банкротом или полное игнорирование признаков финансовой неплатежеспособности компании;
- использование активов компании в личных целях;
- заключение сделок и контрактов на очевидно невыгодных для должника условиях, участие в фиктивных действиях, заключение неэффективных сделок;
- повторение идентичных ошибок управления;
- признаки умышленного доведения до банкротства;
- реализация имущества ООО по существенно заниженным ценам в сравнении со среднерыночными показателями.
Какие могут быть риски при назначении номинального директора?
Без сомнения, физическое лицо старается переложить ответственность на фиктивного руководителя, с целью обезопасить в первую очередь себя. На эту должность приглашается не простой человек, в данном случае ведётся тщательный отбор. Так, будет приглашён родственник, друг или просто близкий человек. Однако даже такие прочные отношение порой не могут перенести тех испытаний, с которыми могут столкнуться люди в данной ситуации.
В некоторых случаях руководитель предприятия, получая прибыль, не отдаёт подставному лицу все рычаги управления. Чтобы защититься от нарушения условий фиктивным руководителем, как правило, принимаются следующие меры:
- У фиктивного руководителя нет доступа к счёту, документации предприятия и другим важным деталям;
- Генеральная доверенность оформляется на иного человека;
- Ограничения в уставе, которые предполагают решение дел только с участием других людей, работающих на данном предприятии;
- Назначение на важный пост людей, контролирующих все действия номинального директора. Это должны быть близкие люди;
- В наличии всегда должно иметься подписанное номинальным директором заявление об отстранении от должностных обязанностей, без указания даты.
Но риски для предприятия при назначении фиктивного руководителя всё же существуют, среди них можно выделить следующие:
- Фиктивный руководитель имеет полное право подписывать документацию и совершать сделки, если на них не устанавливались ограничения в уставе. Так фиктивный руководитель может делать всё в своих интересах или же в интересах другого физического лица, не относящегося к данному предприятию.
- Во избежание ответственности, фиктивный руководитель может исказить свою роспись. В данной ситуации будет установлено, что документация была подписана неизвестным человеком. Эти действия могут привести к проблемам с государственными органами и с партнёрами. Так, если ИФНС узнает, что документация подписывалась не директором этого предприятия, её признают непредставительной документацией. Это повлечёт за собой блокировку счёта предприятия.
- Фиктивный руководитель вправе заявить, что он выполнял требования иного человека. В качестве доказательства может быть предоставлена запись разговора или наличие свидетелей. Эта информация будет использована против настоящего руководителя.
- Фиктивный руководитель может рассказать в Федеральной налоговой службе о том, что он был внесён в Единый Государственный Реестр Юридических лиц без ведома. Это приведёт к тому, что в реестр будет занесена запись об искажении сведений о предприятии.
- Если предприятие обанкротилось, тогда Фиктивный руководитель может быть освобождён от всей ответственности. Ему для этого нужно оказать помощь в установлении личности настоящего руководителя.
Что делает налоговая служба
Налоговым законодательством не предусмотрены меры ответственности руководителей, в том числе, номинальных. Поэтому работники Налоговой службы пытаются использовать другие методы, которые не всегда соответствуют закону.
Так, на практике служащие ФНС уполномочены проводить проверки деятельности фирмы, в том числе, внепланово. Это законно, поскольку позволяет выявить любые нарушения. При таких проверках ФНС общается с фиктивным руководством, пытаясь вывести начальников на чистую воду.
Из не совсем легальных методик – отказ в принятии декларации о доходах от фирмы. Налоговая служба отказывается принимать декларацию, если получает информацию о массовости руководителя. Это неправомерно, поэтому можно подготовить письменную жалобу на имя вышестоящего руководства.
Субсидиарная ответственность номинального директора
Антон Майорских, владелец компании «Айти-иннова»
Полтора месяца назад мне позвонили из Модульбанка и сказали: «Вы стали директором новой компании, не хотите ли открыть второй расчетный счет у нас?» Благодаря этому звонку я узнал, что стал номинальным директором в компании, к которой не имею отношения.
Я сразу же бросил все дела и в панике начал разбираться. Вбил на сайте налоговой свой ИНН и увидел, что кроме моей компании я теперь еще и директор в «Д-информ». Это компания из Москвы, а я живу в Челябинске. Нашел их телефон, позвонил, они говорят, что это ошибка налоговой: перепутали ИНН.
Тогда я пошел в налоговую и написал заявление о несоответствии данных и о том, что директором я не являюсь. Мне сказали, что в течение месяца внесут изменения, но изменений до сих пор нет.
Я обратился в полицию, оттуда меня отправили в прокуратуру, но и там не стали слушать. И лишь когда я оставил обращение на сайте прокуратуры Челябинской области, меня пригласили к следователю.
Но пока ни налоговая, ни полиция, ни прокуратура, ни мои звонки в «Д-информ» не помогли, и я всё еще номинальный директор.
Обычно люди узнают о том, что они стали директорами, случайно: им звонят банки, поставщики канцелярии, операторы. Если вам вдруг начали звонить все, спросите, для какой компании они предлагают услуги.
Еще налоговая может прислать письмо, а суд — повестку. Чтобы до такого не дошло, можно узнать самому на сайте проверки компаний: вводите свой ИНН и смотрите результаты.
Я очень рекомендую вашей подруге в этой ситуации думать не о потере работы, а о том, чтобы не попасть в тюрьму. Если ее уволят, будет даже лучше: она сохранит репутацию, деньги и нервы. Вряд ли стоит работать в компании, где тебя ценят только за помощь в нарушении закона.
В любом случае ваша подруга может снять с себя полномочия генерального директора и официально стать обычным сотрудником. Она не в рабстве и может управлять своим положением.
Нужно учитывать, что руководители увольняются не так, как менеджеры по продажам. Директор не может просто написать заявление и уйти. Нужно заранее уведомлять учредителей, назначать нового директора и регистрировать изменения в ЕГРЮЛ.
Сама она вряд ли разберется, как это сделать. Лучше сходить на консультацию к юристу и честно рассказать о ситуации. Бояться огласки не стоит: юристы чтут тайны клиента. Возможно, дело примет серьезный оборот и вашей подруге понадобится адвокат. Она должна быть к этому готова.
В данной категории рассматриваются нарушения, связанные с:
- применением запрещенных методов борьбы с конкурентами (ст. 14.33 КоАП);
- нарушениями в рекламной сфере (ст. 14.3 КоАП);
- неправильным оформлением грузов на таможне (ст. 16.1 КоАП);
- использованием в коммерческой деятельности товарных знаков, являющихся собственностью другого предприятия, без законных оснований (ст. 14.10 КоАП);
- доведением компании до состояния банкротства или совершением фиктивного банкротства (ст. 14.12 КоАП);
- умышленным сокрытием сведений от органов власти (ст. 19.7.3 КоАП) и структур антимонопольной службы (ст. 19.8 КоАП);
- отказом от предоставления информации, касающейся зарубежных валютных счетов организации.
«Номинальность» директора выявляется надзорными органами. Но проверка по этому признаку может быть проведена по обращению третьего лица. Чтобы убедить инспекторов в серьезности заявляемых фактов, нужно собрать некоторые доказательства:
- Показания свидетелей. В такой роли может выступать сам руководитель или прочие лица.
- Результаты почерковедческой экспертизы. Она подтвердит тот факт, что данное лицо подписывало/не подписывало основные документы фирмы.
- Отсутствие документальных подтверждений его реального руководства.
Обратите внимание! Если предприятие заключает реальные сделки со своими контрагентами с целью получения прибыли и продвижения на рынке, это сводит номинальность руководства к минимуму.
Человек, которого обвиняют в «номинальности», имеет право защищать свои права (например, его подставили). Он может предъявить доказательства своей непричастности к фирме. Это:
- на документах отсутствует его подпись;
- он не зарегистрирован в ЕГРЮЛ;
- он не получал зарплату;
- его почерк не совпадет с тем, которым подписывали документы (подтверждается почерковедческой экспертизой);
- показания свидетелей;
- справки с основного места работы подозреваемого;
- прочие доказательства.