Публикации по арбитражной практике Мугина А.С.

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Публикации по арбитражной практике Мугина А.С.». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Согласно 44-ФЗ «Статья 94. Особенности исполнения контракта», проведение экспертизы по 44-ФЗ обязательно по каждому контракту. В чем смысл проведения такой экспертизы? Заказчик обязан проверить точность исполнения контракта на поставку товаров, работ, услуг и обязательно сопоставить полученные от поставщика результаты с условиями контракта.

Организация экспертизы качества товара покупателем

Обязанность доказывания времени и причин недостатков товара лежит на покупателе:

• когда гарантийный срок на товар истек, но не истекли два года с момента приобретения товара;

• когда гарантийный срок на товар не установлен.

Часто в таких случаях продавец отказывает покупателю в удовлетворении его требований в связи с недостатками товара, и покупателю приходится самостоятельно организовывать проведение экспертизы качества товара. Здесь возможно действовать следующим образом.

Задача 1. Выбор экспертной организации.

Экспертами могут выступать любые лица, которые обладают специальными познаниями по предмету проведения экспертизы. Желательно наличие опыта у эксперта в соответствующей сфере. Эксперты могут быть государственными, которые работают в государственных экспертных учреждениях, и частными, которые могут работать в негосударственных экспертных учреждениях либо иных местах (законом не определено, что эксперт должен быть трудоустроен в экспертном учреждении, за исключением государственных экспертов).

Целесообразно проверить наличие у эксперта соответствующего образования, опыта, документов о переподготовке или повышении квалификации.

Также можно проверить репутацию экспертного учреждения, используя при этом ресурсы сети Интернет, «сарафанное радио», отзывы на соответствующих сайтах.

Задача 2. Заключение договора с экспертной организацией на проведение экспертизы.

Здесь очень важно правильно поставить вопросы перед экспертом. Определить срок проведения экспертизы. Согласовать стоимость экспертизы.

К вопросам, которые можно поставить перед экспертом, относятся:

• Соответствует ли качество товара информации, указанной на упаковке или в сопроводительной документации?

• Совпадает ли количество вложенного товара данным, содержащимся на упаковке?

• Каковы фактические характеристики товара?

• Совпадают ли они с маркировкой на ярлыке, этикетке или упаковке?

• Каковы различия между установленными характеристиками товара и показателями, содержащимися на упаковке или в сопроводительной документации?

• Соответствует ли качество исследуемого объекта предписаниям стандартов, разработанных для данной группы товаров?

• В чем выражены отклонения качества товара от данных стандартов?

• Допустима ли реализация исследуемой продукции? Возможна ли ее переработка или утилизация?

• Допускает ли сопроводительная документация условия, в которых реально перевозился или хранился товар?

• Отвечает ли упаковка предписаниям соответствующих стандартов качества?

• Могли ли условия хранения повлиять на изменение качества исследуемого объекта?

• Какие правила приемки товара могли быть нарушены?

• Соответствуют ли определяемые показатели изделия таким же характеристикам эталонных образцов?

• Есть ли у исследуемого объекта дефекты?

• В чем причины возникновения дефектов?

• Имеют ли дефекты производственное происхождение?

• Верно ли выбрана методика начисления нормы естественной убыли, учитывая данные условия транспортировки и хранения товара?

• Какова остаточная стоимость поврежденного изделия?

• Какова стоимость исследуемого объекта с учетом износа непосредственно перед воздействием на него пожара, протечки и пр.?

• Насколько понизились качество и цена товара, поврежденного в результате протечки, пожара, загрязнения химическими веществами?

Экспертное заключение по 44-ФЗ

Экспертное заключение по 44-ФЗ – это документ, который состоит из 3-х частей: вводной, исследовательской и резюмирующей.

Во вводной части содержится информация о контракте (дата, номер и т.д.), сведения об эксперте (ФИО, должность, наименование экспертной организации и т.д.), сведения об объекте экспертизы и предъявленной заказчиком документации, задача экспертизы, информация об упаковке и маркировке объекта и т.д.

В исследовательской части необходимо указать описание объекта экспертизы, ход выполнения работ и изучения документов, этапы работ и предварительные выводы по ним, методы исследования, описание приборов и средств для проведения измерений и т.д.

В резюмирующей части эксперт должен дать однозначные ответы на вопросы, поставленные ему в задачах экспертизы. Эти выводы не должны иметь двоякого толкования и должны быть согласованными с результатами исследовательской части.

Как доказывать факт продажи некачественных товаров, выполнения работ или оказания услуг с недостатками?

15.03.2018

При обнаружении недостатков приобретенного товара (выполненной работы, оказанной услуги) вы вправе, в частности, потребовать от продавца (исполнителя) безвозмездного устранения этих недостатков, соразмерного уменьшения цены товара (работы, услуги), возврата уплаченной за них суммы, а также полного возмещения причиненных убытков (п. п. 1, 2 ст. 18, п. п. 1, 2 ст. 29 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1).

Как доказывать факт продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) с недостатками

Чтобы доказать наличие недостатков товара (работы, услуги), установить момент и причину их возникновения, часто необходимо провести экспертизу. Но для привлечения продавца (изготовителя, исполнителя) к ответственности за некачественный товар (работу, услугу) имеет значение не только ее результат, но и своевременное предъявление потребителем своих претензий по недостаткам товаров (работ, услуг).
В связи с этим при обнаружении недостатков товара (работы, услуги), требующих доказывания, рекомендуем придерживаться следующего алгоритма.

Шаг 1. Составьте претензию и представьте ее продавцу (изготовителю, исполнителю)

В претензии необходимо указать:

• ваши ФИО, адрес, телефон, иные контактные данные;
• наименование товара (работы, услуги), обстоятельства их приобретения и оплаты (дату и место приобретения, порядок оплаты);
• обнаруженные недостатки, время и обстоятельства их обнаружения;
• ваши требования, связанные с обнаруженными недостатками.

Риски проведения экспертизы самостоятельно

Независимая экспертиза товара, как правило, проводится за счёт продавца. Потому не рекомендуется сразу же при обнаружении брака идти к экспертам. Сначала проверку качества должен организовать магазин. Потребитель сможет самостоятельно инициировать экспертизу, если он не согласится с результатами проверки со стороны сервисного центра, а недостаток вещи не будет признан продавцом. В противном случае расходы гражданина никто компенсировать не будет.

В ситуации, если экспертное заключение покажет, что качество товара оказалось нарушенным по вине покупателя, он будет обязан возместить продавцу, изготовителю или иным уполномоченным лицам затраты на специалиста, а также на транспортировку и хранение товара.

Однако, если экспертиза некачественного товара покажет, что результаты исследования со стороны сервисного центра неверны, то потребитель имеет право требовать компенсацию убытков.

Как выбрать независимого эксперта?

Независимую экспертизу бракованного товара покупатель поводит, если проверка качества от магазина не выявила недостаток. Также она нужна, если истек гарантийный срок или срок годности (в этом случае именно потребитель обязан доказать наличие и характер дефекта). Чтобы результат экспертизы качества товара принял суд, стоит правильно выбирать специалиста, который будет ее выполнять.

Для деятельности экспертных компаний не нужна лицензия, поэтому их очень много. Лучше заключить договор с некоммерческой организацией: в этом случае ее независимость от того, кто платит, не будет поставлена под сомнение. Во многих регионах при торгово-промышленных палатах действуют профессиональные бюро экспертиз.

В некоторых сферах действуют дополнительные законодательные ограничения, которые нужно принимать во внимание. К примеру, для проверки автомобиля эксперт и организация (его работодатель) должны соответствовать профессиональным требованиям. Специалист обязан иметь профильное высшее образование, пройти аттестацию МАК, числиться в федеральном реестре. Перед заключением договора стоит проверить эту информацию.

Важно знать! Методика проведения экспертизы должна быть сертифицирована. Без этого заключение теряет юридическую доказательную силу.

Согласно п. 2 ст. 476 ГК РФ продавец, предоставивший гарантию качества, при возникновении спора, связанного с недостатками товара, должен доказать, что они возникли после передачи товара вследствие нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы. При рассмотрении споров в связи с недостатками товара, на который предоставлена гарантия, возникает вопрос о том, что конкретно должен доказать продавец.

1.1. Вывод из судебной практики: Вопрос о том, какие обстоятельства должен доказать продавец при рассмотрении спора о недостатках товара, на который предоставлена гарантия, решается судами по-разному.

Позиция 1. Продавец, предоставивший гарантию на товар, должен доказать момент и причину возникновения недостатков товара.

Судебная практика:

Определение ВАС РФ от 21.08.2008 N 10428/08 по делу N А55-10831/2006

«…Как установлено судами при рассмотрении материалов дела, между сторонами заключен договор поставки от 07.12.2004 N 028/51-05, по условиям которого ответчик обязался поставить комплектующие изделия к автомобилям, а истец принять и оплатить товар по согласованной цене.

В период гарантийной эксплуатации покупатели автомобилей обратились на предприятие по техническому обслуживанию автомобилей по причине неисправности изделий, изготовленных и поставленных ответчиком, которые были демонтированы и возвращены ответчику.

В связи с невозвращением стоимости некачественного товара, истец обратился в суд с настоящим иском.

Проверяя законность и обоснованность судебных актов в порядке кассационного производства, суд отменил решение и постановление и удовлетворил исковое требование истца.

При этом суд указал, что в соответствии с частью 2 статьи 476 Гражданского кодекса Российской Федерации за недостатки товара, на который продавцом предоставлена гарантия качества, отвечает продавец, если не докажет, что недостатки товара возникли после его передачи покупателю вследствие нарушения правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы.

Таких доказательств ответчиком не представлено. Также ответчик не воспользовался возможностью назначения экспертизы для доказывания отсутствия его вины.

Нарушений норм материального и процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом кассационной инстанции не допущено…»

Постановление ФАС Московского округа от 31.10.2007 N КГ-А40/11099-07 по делу N А40-1451/07-125-11

«…Отказывая в удовлетворении исковых требований в части возврата уплаченной истцом за автопогрузчики денежной суммы, суды обеих инстанций руководствовались пунктом 2 статьи 476 Гражданского кодекса Российской Федерации, но при этом исходили из того, что истец не доказал наличие нарушений требований к качеству товара до передачи ему автопогрузчиков или по причинам, возникшим до этого момента.

Суды неправомерно возложили бремя доказывания указанных обстоятельств на истца, являющегося по договору покупателем.

Пунктом 2 статьи 476 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в отношении товара, на который продавцом предоставлена гарантия качества, продавец отвечает за недостатки товара, если не докажет, что недостатки возникли после его передачи покупателю вследствие нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действия третьих лиц, либо непреодолимой силы.

Таким образом, бремя доказывания того, что недостатки товара возникли уже после передачи его покупателю и не вызваны причинами, возникшими до передачи товара покупателю (то есть, недостатки товара возникли по причине, не зависящей от продавца), возлагается на самого продавца — в данном случае, на ответчика.

При этом именно продавец должен доказать отсутствие своей вины в недостатках товара вследствие того, что они возникли из-за нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы.

Таких доказательств ответчик не представил.

В свою очередь апелляционный суд указал на то, что при приемке товара у истца не возникло претензий к качеству и комплектности автопогрузчиков, которые истец принял без замечаний.

Данные указания противоречат статье 476 Гражданского кодекса Российской Федерации, определяющей время возникновения недостатков товара, за которые отвечает продавец, а также пункту 3 статьи 477 названного Кодекса, устанавливающей сроки обнаружения недостатков переданного товара и предъявления требований, связанных с недостатками товара, на который установлен гарантийный срок…»

Постановление ФАС Московского округа от 15.12.2006, 22.12.2006 N КГ-А40/12162-06 по делу N А40-19477/06-54-149

«…В соответствии с пунктом 2 статьи 476 Гражданского кодекса Российской Федерации, на который истец сослался в исковом заявлении, в отношении товара, на который продавцом предоставлена гарантия качества, продавец отвечает за недостатки товара, если не докажет, что недостатки товара возникли после его передачи покупателю вследствие нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы.

В силу названной нормы бремя доказывания того, что недостатки товара возникли уже после его передачи покупателю и не вызваны причинами, возникшими до передачи товара покупателю, возлагается на продавца.

В нарушение указанной нормы, суд неправомерно возложил бремя доказывания существенных по делу обстоятельств на истца…»

Постановление ФАС Поволжского округа от 30.05.2008 по делу N А55-10831/2006

«…Суд первой инстанции установил, что взаимоотношения сторон обусловлены договором поставки комплектующих изделий от 07.12.2004 года. Договором предусмотрена гарантия качества ответчика в отношении поставляемых узлов автомобиля, в том числе стороны предусмотрели обязанность ответчика компенсировать расходы истца, связанные с поставкой товара ненадлежащего качества, размер таких расходов, по соглашению сторон, определяется в размере 1,69 стоимости некачественного товара (п. 6.4 приложения N 1 к договору поставки). Пунктом 6.2 того же приложения к договору стороны согласовали представление истцом ответчику расчета и калькуляции затрат, связанных с заменой товара ненадлежащего качества.

Сам факт составления владельцем автомобиля совместно с работниками станции технического обслуживания в период гарантийного срока эксплуатации автомобиля рекламационного акта подтверждает довод истца о наличии претензий к качеству изготовленных ответчиком, поставленных им истцу и установленных истцом на автомобили изделий, при этом характер выявленного станцией технического обслуживания дефекта прямо указан в рекламационном акте.

В соответствии с ч. 2 ст. 476 ГК РФ, о необходимости применения которой при рассмотрении спора было прямо указано в постановлении Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 10.04.2007 года, за недостатки товара, на который продавцом предоставлена гарантия качества, отвечает продавец, если не докажет, что недостатки возникли после передачи товара покупателю вследствие нарушения правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы.

Как провести: пошаговая инструкция

После вручения потребителем претензии и передачи некачественного товара, продавец отправляет его на экспертизу в соответствующую экспертную организацию.

Так как закон наделяет покупателя правом присутствовать на экспертизе товара, то продавец обязан уведомить его о назначении данной процедуры и сообщить следующую информацию:

• время проведения исследования;
• место его проведения;
• наименование организации.

Если процедуру инициирует сам покупатель, то он должен уведомить продавца о назначенном исследовании.

При самостоятельной организации экспертизы действия потребителя будут включать следующие шаги:

1. Выбор экспертной организации (нужно обратить внимание на наличие лицензии и сертификатов у специалистов).
2. Заключение договора на оказание услуг и оплата их стоимости. На этом этапе заявитель определяет, на какие вопросы необходимо получить ответ в результате исследования.
3. Согласование места и времени проведения процедуры.
4. Предоставление документации, сопровождающей товар (сертификаты, техпаспорта и прочее).
5. Участие в процедуре.
6. Получение экспертного заключения.

Сама экспертиза начинается с осмотра специалистом товара и составления соответствующего акта. В документе отображается следующая информация:

• время и место проведения процедуры;
• данные об участниках исследования;
• характеристика исследуемой продукции;
• наличие или отсутствие заводских пломб и целостность товара;
• установленные дефекты или их отсутствие;
• ходатайства и замечания участников;
• подписи всех участвующих лиц, включая эксперта.

После того как вы получите заключение, требуется с ним внимательно ознакомиться. Возможно будет что-то не понятно, следует просить объяснения всех моментов. Если, по вашему мнению, информации недостаточно, стоит об этом сообщить.

ЗНАЙТЕ! Заключение должно быть понятным. Если есть моменты, которые звучат двояко, тогда его можно легко оспорить в судебном порядке.

Кроме этого, следует оставить себе экземпляр. Он должен быть предоставлен вам экспертами в специализированном учреждения или менеджерами, которые заказали проверку.

Если решение принято в пользу потребителя, тогда стоит сообщить в письменном виде об этом в магазин и приложить копию результата. В заявлении, ссылаясь на экспертное заключение, стоит потребовать возмещения ущерба.

Экспертиза качества продукции

В соответствии с п.5 ст.18 закона от 07.02. 1992 г. «О защите прав потребителей», в случае выявления недостатков товара и возникновения споров по данному поводу продавцом проводится экспертиза качества товаров. В момент ее проведения покупатель имеет право на присутствие и в случае несогласия с ее результатами — на оспаривание их в судебном порядке.

Если в результате проверки выяснилось что недостатки продукта возникли не вследствие действий и обстоятельств, за которые отвечает поставщик, то приобретатель должен возместить ему расходы, связанные с проведением экспертизы, а также затраты на хранение и транспортировку товара.

Экспертиза качества товаров определяет:

• родовую и видовую принадлежность товара (тары), его сорт, артикул и комплектность;
• соответствие качества продукции и тары нормам и требованиям;
• присутствие товарного знака или производственной марки на продукции, для которых они являются обязательными;
• причины ухудшения первоначального качества продукта;
• вес продукции (тары) и иных нереализуемых деталей в случаях, когда это прописано в стандартах или предусмотрено технических условиях.

Понятие экспертизы качества потребительских товаров

Под экспертизой потребительских товаров понимают анализ параметров товара на предмет соответствия заявленным и установленным действующими стандартами. Проводят как экспертизы промышленных товаров, так и товароведческие исследования продовольственной продукции. В таком случае приходится действовать побыстрее пока не истёк срок годности.

Закон о защите прав потребителей (№ 2300-1) в ч. 3 п. 5 ст. 18 установил кто должен проводить экспертизу качества и оплачивать её, если имеются расхождения во мнениях относительно того, почему проявились недостатки купленного продукта.

Провести исследование потребительских характеристик продукции могут как до начала судебного процесса, так и в рамках такового.

Товароведческое исследование выполняют для того, чтобы установить:

• насколько снизились потребительские характеристики продукта;
• почему понизилось качество, когда изделие перевозили, хранили или выставили на продажу;
• правильно ли уценили (переоценили) стоимость изделия;
• насколько установленная цена соответствует качеству вещи;
• насколько обоснованно была списана, как некачественная, та или иная продукция и т.п.

Что делать, если отказывают в проведении

Мотивация продавца вполне понятна, несмотря на то, что он обязан назначить экспертизу. В таком случае проводиться она должна вами, а далее нужно обращаться в суд. Тогда можно также требовать и моральную компенсацию. Еще один вариант – обратиться в прокуратуру, ведь магазин нарушает ваши права.

Стоит в любом случае оповестить продавца о своих намерениях не останавливаться и действовать дальше, а также предоставить копию заявления, он может решить все же добровольно разобраться в этой ситуации.

Экспертизе могут подвергаться и продовольственные, и непродовольственные товары, но стоит учитывать срок годности на продукцию. Тут необходима оперативность, чтобы не дотянуть до тех пор, пока продукт будет негоден для проведения экспертной оценки.

Правила возврата товара продавцу для проверки

При возврате товара нужно обязательно взять расписку о том, что покупку передали в руки продавца.

Закон гласит, что бракованный товар обязаны взять даже тогда, когда у покупателя нет чека на покупку. На практике наличие чека, оригинальной упаковки и бирок дает покупателю возможность отстоять свои права.

Если нет чека или магазинной упаковки, нужно будет доказать в суде, что данный продукт приобретен именно на этой торговой площадке.

Не нужно затягивать. Если прийти в суд через полгода, то возникнут законные сомнения: почему покупатель тянул так долго? Не следует сильно полагаться и на показания свидетелей – без чека, упаковки и других весомых доказательств покупки нет гарантии, что потребитель докажет факт приобретения бракованного товара.

Ошибка № 1. Предмет поставки в договоре описан неточно или некорректно

Некорректное или неточное описание предмета договора может повлечь два риска. Первый – признание договора незаключенным. Так как предмет договора поставки относится к существенным условиям, по иску одной из сторон суд может вынести такое решение. Второй риск – невозможность предъявить претензии по качеству товара для покупателя или невозможность обоснованно ответить на такие претензии – для поставщика.

Рекомендация для покупателя. Наименование товара, его описание, дополнительные признаки и характеристики требуют точного указания как в договоре, так и в накладной и акте приема-передачи.

Это необходимо, чтобы:

• поставщик не привез то, что не заказывал покупатель: бывает, что это выясняется только на стадии приемки товара;

• можно было идентифицировать товар на случай

предъявления поставщику требований, связанных с недостатком товара, а также гарантийного обслуживания. Важно установить, что недостатки выявлены в том самом товаре, который и был ему передан поставщиком.

Как зафиксировать недостатки товара

Зачастую порядок фиксации недостатков прописывается сторонами в договоре. Вместе с тем, при отсутствии конкретных указаний целесообразно провести осмотр недостатков вместе с поставщиком. Для этой цели покупателю следует направить поставщику уведомление о необходимости проведения совместного осмотра недостатков товара.

Желательно, чтобы такой осмотр проводился с фото- и видеофиксацией, с занесением результатов осмотра в специальный акт, протокол или иной подобный документ. Если поставщик не явился для проведения совместного осмотра, то такой осмотр проводится в одностороннем порядке.

Экспертиза при поставке товаров не является обязательной. Вместе с тем, зачастую обязанность по проведению экспертизы прямо предусматривается договором. В таком случае целесообразно руководствоваться положениями договора и провести экспертизу. Для проведения экспертизы также необходимо уведомлять контрагента о необходимости явки для проведения совместной экспертизы. Если контрагент уклоняется от явки, то экспертиза проводится без его участия.

Результаты экспертизы, проведенной без уведомления контрагента, могут быть признаны ненадлежащим доказательством. Такой вывод подтверждается и судебной практикой (Определение Верховного Суда РФ от 10.11.2017 N 308-ЭС17-16420 по делу N А32-36274/2016, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 11.08.2014 N Ф07-5332/2014 по делу N А56-52381/2013, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 26.10.2012 N Ф03-4695/2012 по делу N А04-6895/2011, Постановление ФАС Уральского округа от 16.05.2011 N Ф09-2150/11-С3 по делу N А76-14834/10-35-405).

Если договором предусмотрена обязанность по передаче товара поставщику в целях установления причин возникновения недостатков, то целесообразно до момента такой передачи все равно зафиксировать возникшие недостатки путем проведения фото- и видеофиксации с занесением результатов осмотра в специальный акт, протокол или иной подобный документ.

Если же договор не предусматривает обязанности по передаче товара поставщику для проведения осмотра, экспертизы, то решение о необходимости передачи зависит от наличия (отсутствия) гарантийного срока на товар.

Как уже ранее было сказано, по общему правилу продавец отвечает за недостатки товара, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до его передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента (пункт 1 статьи 476 Гражданского кодекса РФ).

Если же на товар установлен гарантийный срок, то продавец отвечает за недостатки товара, если не докажет, что недостатки товара возникли после его передачи покупателю вследствие нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы.

Из вышеприведенных аргументов можно вывести тезис о том, что если на товар установлен гарантийный срок, то при возникновении недостатков, товар следует передать поставщику, поскольку обязанность по доказыванию лежит на поставщике. Если же гарантийный срок не предусмотрен, то товар поставщику передавать не обязательно и инициатива доказывания должна исходить от покупателя (покупатель сам может проводить экспертизу без передачи товара поставщику).

Похожие записи:

• Повышение пенсии и ЕДВ по инвалидности в 2023 году
• Все о выплатах за дополнительные выходные дни по уходу за детьми-инвалидами
• Увольнение на испытательном сроке