ФАС разъяснила в чем разница между вывеской и рекламой

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «ФАС разъяснила в чем разница между вывеской и рекламой». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Содержание

1. Разрешение на размещение рекламы

2. Признаки и примеры информации

3. Шаги согласования вывески

4. Документы для согласования вывески

5. Является ли вывеска рекламой?

6. Как вывеска становится рекламой?

7. Законодательное определение рекламы

8. Реклама на окнах: согласование

9. О РАЗГРАНИЧЕНИИ ПОНЯТИЙ ВЫВЕСКА И РЕКЛАМА

Если ваша вывеска, расположенная при входе в магазин или организацию сферы услуг, содержит только наименование, режим работы и адрес, то рекламой она не является, и согласовывать ее размещение нет необходимости. Не требует согласования и мобильная вывеска, в виде переносного штендера, который каждое утро выносят на улицу, а вечером заносят обратно. Размещение вывесок происходит на основании статьи 9 закона «О защите прав потребителей».

Согласно ч. 5 ст. 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях в настоящее время за нарушение установленных законодательством о рекламе требований к рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, в том числе методов лечения, а также биологически активных добавок предусмотрена административная ответственность в виде наложения административного штрафа в следующих размерах:

на граждан — от 2 000 до 2 500 рублей;
на должностных лиц — от 10 000 до 20 000 рублей;
на юридических лиц — от 200 000 до 500 000 рублей.

Разрешение на размещение рекламы

Рекламные конструкции могут размещаться на зданиях или земельных участках только на основании договора с владельцем этой недвижимости. Договор на размещение наружной рекламы заключается на срок от 5 до 10 лет (в зависимости от сроков, установленных субъектами РФ).

Если эта недвижимость находится в государственной или муниципальной собственности, то право размещения рекламной конструкции надо получать через конкурс или аукцион. Непросто получить разрешение и на установку рекламы на здании жилого многоквартирного дома. Необходимо будет провести общее собрание собственников жилья, в повестке дня которого должны стоять следующие вопросы:

возможность размещения рекламы на крыше или стене здания;
выбор лица, который от имени жильцов будет заключать договор с рекламодателем;
условия, в том числе условия оплаты, на которых жильцы дома соглашаются разместить рекламу.

По каждому из этих вопросов должно быть принято решение не менее чем 2/3 от общего количества голосов собственников жилья.

Для получения разрешения на размещение наружной рекламы нужно обратиться с заявлением в органы местного самоуправления. В соответствии со статьей 19 закона «О рекламе», к заявлению надо приложить письменное согласие собственника на размещение рекламной конструкции или протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме. Если же собственником является сам заявитель, такого согласия, естественно, не требуется.

Дополнительно прикладывают документы о внешнем виде и технических параметрах рекламной конструкции. Закон о рекламе не дает точного перечня таких документов, поэтому ими могут быть:

эскизный проект рекламной конструкции с указанием используемых материалов, размеров и способа крепления;
компьютерный монтаж с изображением рекламной конструкции на объекте недвижимости;
план-схема территории (или распечатка компьютерной карты) с указанием места расположения наружной рекламы.

Рекламные конструкции размещаются на территории муниципальных районов или городских округов на основании специальной схемы, которая согласовывается с главным архитектором и комитетом благоустройства города. Хотя в законе говорится о том, что местная администрация самостоятельно согласовывает выдачу разрешения с этими службами, но заявитель тоже вправе обратиться к ним за согласованием.

Итого, для размещения наружной рекламы необходимо:

Получить письменное согласие собственника о размещении рекламной конструкции на принадлежащей ему недвижимости.
Обратиться в органы местного самоуправления с заявлением на получение разрешения.
Согласовать размещение рекламы с архитектурной службой и комитетом благоустройства города (самостоятельно или через местную администрацию).
Заключить договор с собственником недвижимости, на которой будет размещать реклама.
Оплатить госпошлину за выдачу разрешения на установку рекламной конструкции 5000 рублей (ст. 333.33 (105) НК РФ).

Признаки и примеры информации

Как сказано в ч. 2 ст. 2 Закона № 38-ФЗ, он не распространяется:

на информацию, раскрытие, распространение либо доведение до потребителя которой обязательно в силу закона (п. 2);
на справочно-информационные и аналитические материалы, не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой (п. 3);
на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера (п. 5).

Эти сообщения относятся к информации, которая не преследует рекламных целей. В качестве примера ФАС в Письме от 27.12.2017 № АК/92163/17 привела несколько случаев, когда информация не будет признана рекламой. Назовем четыре.

1. Размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте оказания услуг. Сюда относятся, например, сведения о режиме работы, реализуемых товарах, предоставляемых услугах.

Такая информация должна быть доведена до потребителей в силу ч. 1 ст. 9 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1. Данная норма гласит: изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим работы, указав все это на вывеске. Здесь поставлена цель известить неопределенный круг лиц о фактическом местонахождении организации и (или) обозначить место входа. Цели, связанные с рекламой, не преследуются.

Манера оформления вывески (табличка, закрепленная на фасаде здания, электронное табло с «бегущей строкой» и др.) значения не имеет.

Не может рассматриваться как реклама и другая информация, размещенная в месте нахождения организации (п. 3 Письма № АК/92163/17):

ее коммерческое обозначение, не совпадающее с официальным наименованием;
контактная информация (номер телефона и официальный сайт), не содержащая конкретных сведений о товаре, условиях его приобретения или использования;
информация о профиле деятельности организации или ассортименте реализуемых товаров, услуг;
информация, обязательная к размещению, но неполная (например, только наименование без указания адреса и режима работы).

Шаги согласования вывески

Для согласования вывески необходимо сделать следующие действия:

Если планируется разместить любую вывеску на многоэтажном жилом доме, то понадобится, в первую очередь, провести соответствующий опрос среди жильцов.
Создать макет будущей вывески. Сфотографировать место установки. Совместить изображения и макет при помощи компьютерного монтажа.
Получить предварительное согласование проекта в КГА и КГИОП для Петербурга, в «Москомархитектуре» для Москвы, ГБУ СО «ЦРР» для Самары или в профильном комитете в вашем городе.
Подготовить все необходимые бумаги, а также собрать проект. Из документов вам понадобятся копии паспорта, ИНН, ОГРН, заявление по официальной форме, копия правоустанавливающего документа на использование товарного знака, концепция фасада здания и прочее — актуальный на момент подачи заявления пакет документов необходимо уточнить у специалиста.
Подать заявление через портал «Госуслуги» с уплатой госпошлины в размере 5000 руб.
Ожидать результат в течение 60 дней.

Документы для согласования вывески

Первым делом предпринимателю необходимо получить разрешение на размещение вывески у местных органов власти: администрации города, городского округа, поселка, района. Какие документы необходимо принести в администрацию:

Свидетельство о регистрации предпринимателя.
Макет вывески.
Документы, подтверждающие право собственности на объект, где будет установлена вывеска (копия свидетельства о праве владения).
Договор об аренде с собственником недвижимости, где будет установлена вывеска.
Заявление на имя руководителя администрации.
Копия паспорта.
Копия основного государственного регистрационного номера (ОГРН).
ИНН.
Копия правоустанавливающего документа на товарный знак.
Оплаченная государственная пошлина.

Это перечень документов, необходимых для сбора. В разных регионах органы власти могут потребовать дополнительные документы. Данную информацию стоит уточнять у администрации или контролирующих органов. Все документы разрешается подавать в виде копий.

По закону одобрение или отказ в согласовании может быть оглашен не позже, чем через два месяца после подачи заявления. Приблизительно данный процесс занимает от 2 до 4 недель.

После сбора документации и прохождения всех этапов согласования никто не дает гарантии, что разрешение будет дано. Если в администрации не согласуют дизайн вывески, то придется создавать новый макет, учитывающий предписания администрации, и подавать заявление повторно.

Федеральный закон «О рекламе» определяет рекламу, как информацию, распространенную предпочтительным способом, в любой форме и с использованием любых доступных средств. Реклама адресуется не кому-то конкретно, а неопределенному кругу лиц. Ее главная цель – привлечь внимание к рекламируемому продукту, сформировать интерес, а также продвинуть товар на рынок.

Реклама выступает объектом рекламирования и несет информацию об определенном товаре. Чтобы согласовать наружную рекламу с местными органами власти потребуется в среднем от двух до шести месяцев. Помимо получения специального разрешения нужно быть готовым к рекомендациям органа по благоустройству города.

Важным фактором является разнонаправленность рекламы и вывески, а также несопоставимые денежные затраты на изготовление каждой из них.

Вывеска представляет собой доску или щит, на которой содержится необходимая для потребителя информация. Каждый продавец обязан предоставлять покупателям сведения, в которых отражены название, геолокация, график работы организации, а также данные о продуктах, доступных к продаже. Информация также не адресуется кому-то лично. Она размещается для неопределенного круга лиц.

Если на вывеске нет данных рекламного характера, то и рекламой она считаться не может. Из этого следует, что вывеска как визуальный знак только знакомит потребителей с товаром, но не предлагает их покупать, не выражает их преимущества и не выделяет определенный товар из числа других. Поэтому вывеска не является рекламой, так как не несет в своем функционале рекламного сообщения.

Для размещения вывески не требуется никакого разрешение. Сведения, которые на ней указываются в обязательном порядке, регламентируется Законом «О правах потребителей».

Еще на этапе разработки макета вывески стоит внимательно ознакомиться с законодательством в сфере рекламы и информацией от антимонопольной службы, чтобы не переступить черту между информированием и рекламой. Дизайн вывески может быть выполнен на любой вкус. Это никак не влияет на формат транслируемой информации.

Является ли вывеска рекламой?

С точки зрения «Закона о рекламе» (Статья 2):
П. 2. Настоящий Федеральный закон не распространяется на:
… 2) информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом;
… 5) вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера;
С точки зрения Закона РФ «О защите прав потребителей» (п. 1 ст. 9):
«…изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.»
Казалось бы, все просто, и Вы не просто можете, а даже обязаны повесить вывеску, и при этом не оформлять разрешение на рекламу. На практике все сложнее.
Во-первых, нигде не указано, на вывеске должно быть название предприятия (Магазин «Продукты») или наименование юр. лица (ИП Иванов А. А.)? Многие органы считают, что именно наименование юр. лица.
Во-вторых, контролирующие органы, как и судебные инстанции разных субъектов, сильно различаются в оценке понятий «вывеска» и «реклама».
Например, арбитры ФАС Северо-Западного округа Москвы в 2006 г. пришли к выводу, что эксплуатация над входом в магазин надписи «Хлеб», размещенной ЗАО «Хлеб» и занимающимся реализацией хлебобулочной продукции, признается размещением наружной рекламы и не является вывеской магазина.
В то же время арбитражные суды и арбитражные апелляционные суды разных регионов часто признавали вывесками конструкции, обычно однозначно признаваемые рекламными.

Как вывеска становится рекламой?

Еще одна особенность, еще одно отличие юридической формулировки от повседневной состоит в том, что законы и правоприменительная практика оперируют только определенными понятиями — это называется “кодификация”. Так, закон “О рекламе” не содержит понятия вывески с раскрытым и однозначным определением. С точки зрения права, любая табличка, конструкция, плакат или вывеска является носителем информации, у которого могут быть признаки рекламы. Вопрос в том, как отнесется к этому суд.

Стоит признать, что данные ФАС разъяснения несколько приближают рассмотрение ситуации к реальности — из упомянутых выше писем хотя бы становится понятным, по какому признаку можно отличить рекламу от деловой информации. Повторимся — это индивидуализация, явная идентификация по определенным критериям.

Изготовление наружной рекламы с учетом этих особенностей — возможность избежать конфликтов и санкций. Грамотный и опытный дизайнер предложит вариант сборки и установки конструкции, при котором не будут нарушены положения законодательства. Но информация об вашем магазине или точке оказания услуг окажется хорошо видимой и исчерпывающей для потребителя.

Таким образом, информационные вывески и рекламные сообщения ориентированы на неопределённый круг лиц и представляют учреждение, компанию, фирму, индивидуального предпринимателя. Однако их целевое назначение абсолютно разное. Так, главная цель рекламы – продать товар или услугу, заинтересовать потребителя. Вывеска только даёт основную информацию об организации, что закреплено на законодательном уровне.

Реклама может быть реализована в любом виде, в том числе текстовом и графическом. Для её размещения требуется согласование с местными исполнительными органами. Информационная вывеска реализуется в виде таблички с обязательными данными: наименование учреждения (форма собственности и название), адрес, основной вид деятельности. Здесь не должно быть призывов, а также данных о товарах. Для её размещения не требуется согласование, напротив, за отсутствие предусмотрена ответственность. Реклама может содержать любую информацию, кроме той, которая нарушает действующее законодательство.

Законодательное определение рекламы

Действующее законодательство даёт исчерпывающее определение термину «реклама». Официальные документы предоставляют свободу действий в распространении рекламной информации. Различные технологии, способы и средства помогают донести её обществу. Реклама адресована разным слоям населения. Её цель — привлечь внимание к товарам или услугам, успешно продвинуть их на рынке.

Основной объект рекламы — товар либо услуга, результат интеллектуальной деятельности, предстоящее мероприятие (например, спортивное состязание, фестиваль, конкурс).

Процесс размещения рекламной информации строго контролируется и регулируется на законодательном уровне. Если владелец рекламы не учитывает принципы такого размещения, его информация считается ненадлежащей и ликвидируется.

Реклама публикуется на специальных бигбордах и металлических конструкциях. Среди них встречаются щиты, строительные сетки, электронные табло, воздушные шары и другие технические средства, которые могут размещать на внешних стенах зданий, крышах, остановках общественного транспорта.

В соответствии с российским гражданским законодательством, объектом рекламы может становиться только товар, который планируется ввести в оборот и продать. В основе рекламной информации находятся характерные признаки конкретного товара. Цель рекламы — выделить особенные характеристики продукта, отсутствующие у других аналогичных товаров. Задача Владельца рекламной конструкции — оформить разрешение на размещение бигборда или вывески. Индивидуальный предприниматель, самовольно разместивший рекламную вывеску на улице, должен оплатить штраф (3-5 тыс. руб.). Размер штрафных санкций для юридических лиц в этом же случае намного больше и варьируется в пределах 500 тыс. руб. — 1 млн. руб.

Реклама на окнах: согласование

Представьте себе такую ситуацию. В ваш магазин или торговую точку приходит (без приглашения, естественно) инспектор рекламного отдела из местного архитектурного управления. Он предоставляет необходимые документы и требует владельца показать разрешение на рекламные наклейки, закрепленные на окнах. У вас возникает закономерный вопрос – насколько законными являются требования инспектора, обязаны ли вы ему что-то показывать, и что говорит закон о наклейках как рекламе на окнах.

Давайте разберемся в вопросе согласования рекламы на окнах – нужно ли оно вообще, и если да, то когда, рассмотрим соответствующие законодательные акты.

Закон о рекламе на окнах – это № 38-ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006. Он говорит о том, что рекламой может считаться любая информация, которая преподносится с применением соответствующих средств и адресована конкретному кругу лиц.

Она привлекает внимание к объекту продвижения (услуга, товар) и выполняет продающие функции. В части 9 статьи 19 указано, что для установки и эксплуатации соответствующих конструкций нужно иметь разрешения на эксплуатацию и установку. Они оформляются в органах местного, муниципального самоуправления, к лоткам, витринам, киоскам, передвижным торговым пунктам отношения не имеют.

В Казахстане вывеской считаются информационные конструкции, которые содержат названия предприятия.

На вывеске допускается изображение данных о ценах, ассортименте товаров и режиме работы.

Важную роль играет и способ крепления вывески. Если вы не хотите, чтобы вывеска попала под регламент наружной рекламы и за неё пришлось платить необходимые налоговые отчисления – придётся соблюдать определённые правила размещения.

Как уже было указано, требования оформления к вывеске предполагают размещение информационной конструкции в пределах фасада, кровли, пристроек, временных торговых сооружений.

Размещённые по данным правилам вывески не могут быть приравнены к наружной рекламе, а значит вам не придется тратиться на дополнительные налоговые отчисления.

О РАЗГРАНИЧЕНИИ ПОНЯТИЙ ВЫВЕСКА И РЕКЛАМА

Предприниматели вправе размещать вывеску перед входом в торговую точку. Главное — не попасть под определение рекламы. Рекламные конструкции согласовывают с администрацией. За нарушение предпринимателей штрафуют, а вывеску снимают.
Укажите на вывеске название компании, адрес и режим работы. По желанию — телефон, адрес сайта, список услуг или товаров.
Не пишите слоганы, не рассказывайте об акциях, не описывайте в подробностях продукцию. Это превратит вывеску в рекламу.
При размещении вывески учитывайте требования ФАС, местной администрации и договора с арендодателем.
Разместите вывеску на двери, окне или фасаде помещения. В торговых и офисных центрах место размещения определяет владелец.

Роль вывески – только донести до неопределенного круга лиц информацию о фактическом местонахождении объекта и/или обозначить место входа в занимаемое им помещение. Исходя из этого, вывеска не может содержать никаких указаний на цены, виды товаров и услуг, предложений, акций и тому подобное.

Что касается любой наружной рекламы, то ее размещение регулирует закон № 38-ФЗ от 13.03.2006 «О рекламе» и нормативно-правовые акты субъектов РФ и органов местного самоуправления.

Реклама — информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (статья 3 закона «О рекламе»).

Наружная реклама, так же, как и вывеска, будет содержать наименование объекта, но кроме этого, будет привлекать к нему посетителей. Сложность заключается в том, что закон не разграничивает четко понятие вывески и наружной рекламы, в результате чего сформировалась противоречивая судебная практика. Одна и та же конструкция может быть признана одним судом вывеской, а другим – рекламой, со всеми вытекающими последствиями (ниже мы рассмотрим ответственность за нарушение законодательства о рекламе).

Ясность в этот вопрос попыталась внести Федеральная антимонопольная служба (в письмах от 16 марта 2006 г. N АК/3512 и от 31 мая 2010 г. N АК/16754). ФАС считает, что если «целевым назначением сведений о наименовании организации и виде ее деятельности не является информирование о месте нахождения организации (в том числе с учетом помещения, занимаемого организацией в здании), то такие сведения могут быть квалифицированы как реклама».

В качестве примера приведено размещение крышной установки на многоэтажном здании, где только одну из комнат арендовало игорное заведение. ФАС пришел к выводу, что этот способ размещения информации о заведении является рекламой, т.к. он не указывает явно на место нахождения объекта (конкретная комната).

В то же время, если организация занимает весь многоэтажный дом, то размещение крышной установки с информацией о ее наименовании не может рассматриваться как реклама, т.к. эта информация направлена на информирование о месте нахождения данного объекта.

Относительно вида вывески есть только один документ, вносящий некоторую ясность — информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 N 37. В нем приводится понятие «уличной вывески (таблички)».

Таким образом, безопасным будет только размещение информации о магазине или организации сферы услуг на табличке при входе в объект, с указанием наименования, адреса и графика работы. Расположение остальных конструкций может оспариваться местными властями или собственником недвижимости, как рекламных.

возможность размещения рекламы на крыше или стене здания;
выбор лица, который от имени жильцов будет заключать договор с рекламодателем;
условия, в том числе условия оплаты, на которых жильцы дома соглашаются разместить рекламу.

эскизный проект рекламной конструкции с указанием используемых материалов, размеров и способа крепления;
компьютерный монтаж с изображением рекламной конструкции на объекте недвижимости;
план-схема территории (или распечатка компьютерной карты) с указанием места расположения наружной рекламы.

Итого, для размещения наружной рекламы необходимо:

Получить письменное согласие собственника о размещении рекламной конструкции на принадлежащей ему недвижимости.
Обратиться в органы местного самоуправления с заявлением на получение разрешения.
Согласовать размещение рекламы с архитектурной службой и комитетом благоустройства города (самостоятельно или через местную администрацию).
Заключить договор с собственником недвижимости, на которой будет размещать реклама.
Оплатить госпошлину за выдачу разрешения на установку рекламной конструкции 5000 рублей (ст. 333.33 (105) НК РФ).

За соблюдением законодательства о рекламе следят федеральная антимонопольная служба (ФАС) и органы местного самоуправления, причем, ФАС может аннулировать разрешение, уже выданное местной администрацией.

При выявлении рекламной конструкции, размещенной с нарушениями, эти госорганы направляют рекламодателю предписание о ее демонтаже. Если лицо, установившее незаконную рекламу, не выявлено, то предписание получает собственник недвижимости, на которой размещена эта реклама. В месячный срок после получения предписания наружная реклама должна быть демонтирована. Обжаловать в суде решение о выдаче предписания можно только в течение трех месяцев.

Установка рекламной конструкции без разрешения или ее эксплуатация с нарушением требований технического регламента влечет наложение штрафа по статье 14.37 КоАП:

на обычных физических лиц — от 1 до 1,5 тысяч рублей;
на руководителей организаций и ИП — от 3 до 5 тысяч рублей;
на юридических лиц — от 500 тысяч до 1 млн рублей.

Как видите, штрафы такого размера для организации могут оказаться разорительными уже на старте бизнеса. Не рискуйте и при любом сомнении в том, является ли ваша вывеска рекламной конструкцией, обращайтесь за разъяснениями в местную администрацию.