Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Условия распоряжения акциями в непубличных акционерных обществах». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
По общему правилу акционеры вправе продавать, а также иным образом отчуждать свои акции без согласия других акционеров и самого акционерного общества (п. 1 ст. 2 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, далее — закон об АО).
Что такое отчуждение акций
Отчуждение акций – это одно из законных полномочий любого акционера организации, в соответствии с которыми он обладает правом:
В случае если отчуждение происходит в пользу другого акционера, то достаточно просто составить обычный договор в письменной форме. Для этого даже не придется заверять сделку в Нотариусе.
К документам прилагается придаточное распоряжение. В нем указывается стоимость соглашения, информация о сторонах сделки. Также там ставятся подписи. Их лучше все-таки заверить нотариально. Это не обязательно, но поможет в будущем избежать споров и недоразумений.
Затем в реестр акционеров вносится запись об отчуждении. После этого сделка может быть признана завершенной. Если акции находятся в долевом владении, тогда требуется разрешение каждого из собственников.
В непубличных АО в уставе организации допустимы ограничения относительно отчуждений акций. Относительно публичных АО подобного ограничение не предусмотрено. Ничего в данном случае не должно ограничивать полномочия акционеров. Но и тут есть оговорка запрет на отчуждения до определенных, заранее оговорённых обстоятельств допустим если между акционерами было оформлено соответствующее соглашение.
Отчуждение недопустимо на основании исполнительного производства по вынесенному судом решению. В данном случае просто не требуется согласие владельца на проведение отчуждения. Акции просто распродаются вне зависимости от воли владельца.
Продажа акций физическим лицом
Продать акции можно несколькими способами. Например, найдя потенциального покупателя самостоятельно. Если у акционеров отсутствует право на преимущественную покупку акций, продать их можно любому физическому или юридическому лицу. Понадобится оформить договор купли-продажи акций и передаточное распоряжение, на основании которых бумаги будут переоформлены на нового владельца.
Если найти покупателя самостоятельно не получилось, можно обратиться к брокеру, который купит акции (см. ст. 3 закона № 39-ФЗ).
Обратите внимание! При продаже акции брокеру придется заплатить какой-либо процент либо цена акции будет ниже рыночной.
Через брокера можно продать акции, торгующиеся на бирже, по рыночной цене. Для этого нужно заключить договор брокерского обслуживания и депозитарный договор. Далее переводим свои акции на депозитарный счет, с которого можем продать их на бирже самостоятельно или через брокера. После этого останется вывести денежные средства на карту или получить наличкой в кассе брокера.
Принятие основных решений участников/ акционеров общества с согласия залогодержателя
В договоре залога доли (акций) можно установить перечень вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, решения по которым должны быть предварительно согласованы с залогодержателем. Если залогодателем выступает лишь один из участников/ акционеров Общества, то только он должен получать предварительное письменное согласие на голосование по вопросу, рассматриваемому на общем собрании участников/ акционеров.
К решениям общего собрания участников/ акционеров общества, принимаемым согласованно с залогодержателем, можно отнести следующие:
-об одобрении крупных сделок, в том числе договоров займа (кредитных договоров), поручительства, сделок по отчуждению, залогу недвижимого имущества, долей в дочерних компаниях и иного ценного имущества независимо от суммы сделок;
-о досрочном снятии полномочий и назначении нового директора;
-о реорганизации/ ликвидации общества;
-об увеличении уставного капитал, изменении устава Общества.
Важно! Если участник в ООО проголосует на собрании без получения предварительного письменного согласия залогодержателя в нарушение договора залога, то у последнего мало шансов оспорить решение общего собрания, принятое без учета его мнения, в том числе по основанию злоупотребления залогодателем-участником своими корпоративными правами со ссылкой на п.1 ст.10 ГК РФ.5 Это связано с тем, что закон «Об ООО» наделяет правами обжаловать принятые общим собранием решения только участников, не принимавших участия в голосовании или голосовавших против оспариваемого решения и таким решением нарушены их права и законные интересы (п. 3 ст. 181.4 ГК РФ, п. 1 ст. 43 ФЗ «Об ООО» и п. 7 ст. 49 ФЗ «Об АО»). Суды в таком случае указывают на то, что нарушение договора залога дает право потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, но не признание действий залогодателя недействительными. Отмечаем, что в данном случае имеются ввиду ситуации, когда к залогодержателю не переходят права участника.
Такая же ситуация может быть и при принятии решения единственным акционером АО, поскольку его решения никем не удостоверяются, а в п. 7 ст. 49 ФЗ «Об АО» устанавливаются аналогичные правила оспаривания решений акционеров. Однако в АО с несколькими акционерами ситуация принятия решения на общем собрании акционеров без получения предварительного согласия залогодержателя невозможна, так как теперь регистратор, осуществляя функции счетной комиссии, следит за соблюдением процедуры и не заверит протокол без предъявления ему залогодателем письменного согласия залогодержателя. То же самое касается ООО, в котором участники не поменяли нотариальный порядок удостоверения решений на иной вариант заверения протокола.
Прекращение залога и снятие обременения
Полного погашения обеспеченного залогом обязательства недостаточно для снятия залога (ст. 352 ГК РФ).
Запись в ЕГРЮЛ об обременении доли залогом погашается только на основании заявления залогодержателя по форме № Р14001 или на основании вступившего в законную силу решения суда.6 Заявление по форме № Р14001 подписывается залогодержателем, подлинность подписи которого удостоверяется в нотариальном порядке. Таким образом, сведения о залоге доли не могут быть исключены из ЕГРЮЛ без ведома залогодержателя.
При этом закон не устанавливает срок для подачи такого заявления в налоговую после погашения основного обязательства. Однако стороны могут установить данный срок в договоре залога. Кроме того, залогодатель вправе в судебном порядке принудить залогодержателя к подаче заявления после полного погашения основного обязательства.
Применительно к АО внесение в реестр акционеров записи о погашении залога акций осуществляется регистратором на основании распоряжения о прекращении залога акций, подписываемого залогодержателем либо совместно залогодателем и залогодержателем.
Дивидендной отсечкой называют определенное число, в которое закрывается реестр акционеров. Эту дату определяет общее собрание акционеров и в этот день оно принимает решение о выплате дивидендов (согласно п. 3 ст. 42 закона об АО).
Акции на счет нового владельца зачисляются в течение 2-х рабочих дней. Поэтому для получения дивидендов, ценные бумаги должны быть куплены за 2 рабочих дня (или ранее) до того, как закроют реестр акционеров (так называемое правило T + 2).
Продажа акции возможна в день, следующий за днем дивидендной отсечкой, любо в любую другую дату после закрытия реестра.
Перед дивидендной отсечкой ценные бумаги обычно поднимаются в цене, а после закрытия реестра становятся дешевле. Поэтому продавать их в этот период невыгодно.
Заключение договора купли-продажи акций с различной спецификацией
Различная спецификация купли-продажи акций предусматривает случаи, содержащиеся в судебной практике и имеющие двойное понимание действующего законодательства.
*Статья 25 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ содержит понятие «дробной акции», а именно если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (далее — дробные акции).
Согласно Письму ФКЦБ РФ дробные акции образуются в случаях, когда приобретение целого числа акций невозможно, а именно:
- при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества;
- при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций;
- при консолидации акций.
Перечень случаев, при которых образуются дробные акции, является исчерпывающим. Дробная акция обращается как целая акция. В случае, если лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), то они образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.
Следовательно, если договор купли-продажи акций содержит условие о дробной акции, но такая акция не была образована в порядке п. 3 ст. 25 Закона об АО путём её обособленного учёта, то договор в части, касающейся дробной акции, признается незаключенным.
Например: Если в договоре купли-продажи акций предусмотрена продажа 350,45 обыкновенных именных бездокументарных акций общества, а у самого АО отсутствует обособленный учёт дробной акции (0,45), то договор купли-продажи в части дробной акции (0,45) будет признан незаключённым.
- Заключение договора купли-продажи акций для приобретения их продавцом в будущем является соответствующей законодательству.
Учитывая, что правила купли-продажи акций происходят по правилам гражданского законодательства, то сделка в отношении акций, которые будут приобретены впоследствии (в будущем), не противоречит требованиям законодательства об АО. - Сделка является ничтожной при приобретении ОАО собственных акций в порядке приватизации, находящихся в федеральной собственности.
В соответствии с Федеральным законом от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» АО не могут являться покупателями своих акций, своих долей в уставных капиталах, приватизируемых в соответствии с Федеральным законом.
Следовательно, АО не вправе покупать находящиеся в федеральной собственности акции, эмитентом которых является само АО, и продажа которых осуществляется в процессе приватизации государственного имущества, договор купли-продажи акций посредством публичного предложения будет являться ничтожной сделкой на основании ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации как сделка, не соответствующая требованиям закона.
Кроме того, данная сделка будет нарушать положения п. 2 ст. 72 Закона об АО, согласно которому общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества. Такая сделка также является ничтожной.
Как оформляется требование на выкуп акций?
Для проведения процедуры выкупа необходимо подготовить пакет документов:
- Протокол собрания акционеров на котором было принято решение о выкупе принадлежащих им ценных бумаг.
- Договор, подтверждающий проведение независимой экспертизы.
- Отчет о рыночной стоимости акций. Если одним из акционеров является государство, необходимо дополнительно предоставить заключение государственного контрольного органа о рыночной стоимости акций.
- Протокол совета директоров об определении выкупной стоимости акций.
- Сообщение о проведении общего собрания акционеров, с указанием порядка выкупа, стоимости акций.
- Письменное требования акционеров о выкупе.
- Бюллетень для голосования.
- Протокол о результатах голосования.
- Список акционеров, имеющих право выкупа, а также список акционеров, чьи требования были удовлетворены.
- Журнал регистрации участников собрания.
- Выписка, подтверждающая зачисление выкупленных акций на лицевой счет.
Случаи сохранения права собственности на акции за продавцом
*Как было указано выше, права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра и возникают с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. При этом следует учесть, что сделка купли-продажи акций подчиняется общим положениям о купле-продаже, предусмотренным гражданским законодательством.
В соответствии со статьей 491 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда договором купли-продажи предусмотрено, что право собственности на переданный покупателю товар сохраняется за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств, покупатель не вправе до перехода к нему права собственности отчуждать товар или распоряжаться им иным образом, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из назначения и свойств товара.
В случаях, когда в срок, предусмотренный договором, переданный товар не будет оплачен или не наступят иные обстоятельства, при которых право собственности переходит к покупателю, продавец вправе потребовать от покупателя возвратить ему товар, если иное не предусмотрено договором.
Однако в сфере купли-продажи акций, главным является учет прав на ценные бумаги в системе ведения реестра, т.е. определённое действие регистратора по внесению записи в реестр, а соответственно требование о возврате акций, основанное на положениях ст. 491 ГК РФ, не может быть удовлетворено из-за невозможности применения данной нормы к правоотношениям по купле-продаже бездокументарных акций.
Таким образом, осуществление сделки купли-продажи акций является исключением в нормах ст. 491 ГК РФ о сохранении права собственности за продавцом и положения её статьи не применяются к правоотношениям сторон, возникшим из договора купли-продажи бездокументарных акций.
Особые права акционеров
Приобретая акции ЗАО, нужно помнить еще об одном существенном моменте. Дело в том, что даже если собственник акций решает продать их третьему лицу, то преимущественным правом покупки все равно обладают другие акционеры общества. Акции должны быть предложены им по той же цене, что и стороннему покупателю. Объем предложения рассчитывается пропорционально количеству акций, уже принадлежащих каждому собственнику (п. 3 ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Акционеры в Уставе могут наделить правом преимущественной покупки и само общество.
По закону акционер, намеревающийся продать свои акции, обязан письменно известить об этом остальных акционеров (п.3 ст.7 ФЗ «Об АО») . Для этого в соответствии с ФЗ «Об АО» ему нужно направить руководству компании уведомление, указав в нем цену и другие условия продажи акций. Руководитель общества, в свою очередь, должен уведомить акционеров. Достаточно часто на практике встречаются случаи, когда компания в лице своего руководства уклоняется от передачи таких сообщений по назначению. Чтобы не сталкиваться с подобными неприятностями, собственник акций может направить извещение о будущей продаже непосредственно каждому акционеру или уведомить их другим способом. Например, если акционер обладает 10 или более процентами акций, он вправе собрать общее собрание акционеров, при этом необходимо помнить, что кворум должен составить 100% и на собрании должен присутствовать Директор, в лице которого уведомляется само Общество. В некоторых случаях, для суда будет достаточен сам факт уведомления, вне зависимости от его способа. Ведь фактически каждый акционер получил необходимую информацию. Пусть и ненадлежащим образом, но главное, с соблюдением установленных сроков. Если в этой ситуации кто-то из акционеров захочет признать сделку купли-продажи недействительной, судьи могут решить, что он злоупотребляет своими правами и по этой причине отклонить его иск (п. 1 ст. 10 ГК РФ).
Срок использования права преимущественной покупки составляет два месяца и начинает отсчитываться с момента извещения общества (подп. 6 п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19). Устав Общества может устанавливать и другой срок, который, однако, должен составлять не менее 10 дней. Это не означает, что сделка не может быть заключена раньше. Отсчет срока прекращается, как только все акционеры ответят, желают они воспользоваться своим правом преимущественной покупки или нет.
Естественно, покупатель должен удостовериться, что продавец выполнил требования, связанные с преимущественным правом покупки. Доказательством могут послужить письменные отказы акционеров от покупки, протоколы общего собрания и т. п.
Наиболее распространенными сделками, по которым преимущественное право акционеров не применяется, является отчуждение акций по договору мены и договору дарения.
Следует указать, что в соответствии с положениями пп. 9 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 и п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 преимущественное право действует при отчуждении участником общества акций только путем заключения договоров купли-продажи. Указанное положение не может толковаться расширительно.
Таким образом, преимущественное право покупки акций применяется только при соблюдении следующих условий:
- акционер отчуждает свои акции посредством договора купли-продажи;
- стороной по сделке является третье лицо.
При этом, обосновывая возможность распространения права преимущественного приобретения акций на случаи отчуждения их по договору мены, многие приводят в пользу этого следующие аргументы. В ГК РФ договор мены рассматривается как два встречных договора купли-продажи (п. 2 ст. 567), а потому формулировка, содержащаяся в п. 3 ст. 7 Закона об АО, не исключает возможности распространения действия указанного права и на случаи совершения мены.
На наш взгляд, отсутствие указания в законе на распространение преимущественных прав акционеров на случаи реализации акций по договору мены не позволяет расширительно трактовать данное право и распространять его на случаи, которые прямо не предусмотрены законом. Это противоречило бы одному из основных признаков преимущественных прав — предоставлению их только в прямо предусмотренных законом ситуациях.
Анализ судебной практики по вопросам применения преимущественного права позволяет выделить следующие категории исков, которые заявляют акционеры для защиты своих прав покупки акций:
- Иски о переводе на себя прав и обязанностей покупателя по сделкам купли-продажи, совершенным с нарушением преимущественного права приобретения. При этом наиболее частыми нарушениями являются:
- неуведомление других акционеров о планируемой сделке;
- заключение сделки с третьим лицом при наличии согласия акционера на покупку.
- Иски о переводе на себя прав и обязанностей покупателя по притворным сделкам, совершенным с целью обойти процедуру соблюдения преимущественного права приобретения.
Рекомендации по нераспространению
В заключение хотелось бы указать, что формулировка положений Закона об АО в отношении распространения действия преимущественного права и приведенная позиция ВАС РФ по применению данных норм свидетельствуют о том, что привилегия распространяется на случаи отчуждения по договорам купли-продажи, совершенным в пользу третьих лиц, и не может толковаться расширительно. Таким образом, реализация акций другим акционерам данного общества, а также отчуждение бумаг по другим, невозмездным, сделкам не порождает у участников преимущественного права.
Важно заметить, что в данном случае речь идет не о притворных сделках, заключаемых исключительно с целью обойти указанное ограничение закона, а о реальных сделках дарения, мены, передачи акций в качестве отступного и т.д.
Как свидетельствует указанная выше судебная практика, доказывание в суде притворности сделок представляет сложный процесс.
Но в случае достаточных доказательств это является основанием для признания сделок недействительными, прикрывающими сделку купли-продажи. Как следствие, удовлетворяются требования о переводе прав и обязанностей покупателя по данной сделке.
Уставный капитал ООО разделен на доли, выраженные в процентах или в виде дроби. Такие доли являются имущественными правами.
Уставный капитал АО разделен на определённое число акций, удостоверяющих права акционеров по отношению к обществу. Акции являются бездокументарными ценными бумагами. Права на них удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра (отдельной организации, имеющий лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра). Акции могут различаться по своему типу и условиям выпуска и, соответственно, образовывать различные группы акционеров, наделённых разным объёмом прав по отношению к компании.
Минимальный размер уставного капитала для ООО и непубличных АО составляет 10 000 рублей, для ПАО – 100 000 рублей.
Однако такие акции (если это не связано с уменьшением уставного капитала АО) должны быть реализованы им в течение одного года с момента покупки на основании абз. 2 п. 3 ст. 72 закона 208-ФЗ. На основании п. 3 ст. 74 закона 208-ФЗ выкупная цена акций АО не может быть ниже рыночной, но определяется в соответствии с решением компетентного исполнительного органа фирмы. Рыночная стоимость акций определяется на основании независимой оценки и фиксируется в отчете, составляемом экспертом. Процедура продажи акций акционером Перечень этапов осуществления продажи акций зависит от того, в какой форме функционирует АО и что говорит его устав относительно правил отчуждения прав на акции (можно ли продавать акции без согласия других акционеров, обязан ли продавец предварительно предлагать купить его акции действующим акционерам).